一、抵押财产转让法律规定索引

1、物权法时代：《物权法》191条

2、民法典时代：《民法典》406条；《担保编司法解释》第43条； 

二、抵押财产转让规则具体分析

抵押财产的转让规则在物权法时代到民法典时代，作出了不同的规定，物权法191条规定，未经抵押权人同意，抵押财产不得转让；而民法典406条规定，抵押财产期间，抵押人可以转让抵押财产；担保编司法解释43条规定，抵押人与抵押权人约定抵押财产不得转让，并将约定登记的，抵押财产即便已经转移或者交付，也不发生物权效力。从这几条规定观察抵押财产转让规则的变化：物权法规定不得转让（限制抵押财产的转让）----民法典规定可以转让（抵押财产可以自由转让）----担保编司法解释规定当事人约定不得转让且将约定登记的，抵押财产转让不发生物权效力（实际上就是通过合同约定+登记便可以达到限制抵押财产转让的目的）。

物权法191条饱受批评，不仅违背法律原理，还造成了限制物的流动导致的效率低下。因为，一方面，物的追及力属性（物之所在，权利之所在）使抵押权人的权利能够得到保障；另一方面，在市场经济之下，资产的快速流转能够创造更多的价值，限制抵押财产的转让却让抵押财产的价值不能充分发挥，造成了资源的浪费。

民法典406条改变了该条限制抵押财产转让的规定，转而规定抵押财产可以自由流转，但同时规定合同中可以约定抵押财产不得转让。这样一来，民法典406条虽然规定抵押物可以自由转让，但是也给当事人约定“不得转让”创造了空间。

担保司法解释第43条实际上是对民法典第406条的解释，是对抵押物转让之后的情况作出了相应的规定。也即从抵押合同的效力和是否发生物权变动这两个方面来规定，贯彻债物二分的理论：抵押合同的效力是根据合同法关于合同效力的规则进行判断，跟其他因素均无关；而抵押物的转让是否发生物权效力则要区分不同的情况（第一种情况是，约定不得转让且已经登记的情况下，即便抵押物在转让时已经交付或者登记，也不发生物权效力；第二种情况，约定不得转让但没有进行登记，但是买受人知道抵押人和抵押权人之间的这个约定的，也即买受人非善意的情况下，抵押物的转让即便已经登记或者交付，也不发生物权上的效力）。综合上述规定可以得出的结论是：抵押合同中约定抵押物不得转让的，抵押人将该抵押物转让给第三人并签订转让合同，该转让合同只要符合合同法关于合同有效的相关规定，合同即有效，抵押权人不得请求转让抵押物的合同无效；也就是说，抵押权人可以通过抵押合同，约定抵押物不得转让，并且将该约定在登记机关进行登记，则抵押权人的权利便将受到严格的保护。

总结：物权法时代，法律严格保护抵押权人的权利；民法典和担保编司法解释时代，抵押权人可以通过合同约定及登记行为将抵押权保护起来；对于抵押人而言，其转让抵押物的权利看似得到了法律的许可，但实际上却会被理性的抵押权人牢牢锁定。

律师 袁建爱